设立工程施工关同无效后商定“解决费”的惩罚

　　A将案涉工程以公然招标事势发包给承包人B（开发公司）。后B将案涉工程以内部承包表面违警转包给天然人C，商定工程结算价以A与B之间最终确定的工程结算总价为准工程，C按工程结算总价15%准则向B上交归纳拘束费。案涉工程已落成验收及格并交付行使，A已向B付出整个工程款。

　　现C以B为被告向黎民法院提告状讼，央浼B付出整个工程款；B抗辩称，其与C之间的合同虽无效，但相闭工程价款的商定仍应参照合用，故应扣除工程结算价15%的归纳拘束费。

　　筑筑工程经落成验收及格时，只管筑筑工程施工合同无效，工程价款仍应参照合同商定付出，“拘束费”属于筑筑工程价款的构成部门，故应参照商定解决。转包方、违法分包方、被挂靠方(以下统称转包方)向转承包人、挂靠人(以下统称施工方)见地“拘束费”的，应予帮帮；转承包方哀求返还“拘束费的，不予帮帮。

　　题述景象下合同商定的“拘束费”属于违警所得，合同中联系条目无效，应参照合同无效的解决形式。转包方见地应从付出的工程价款中扣除“拘束费”的，不予帮帮；施工方见地返还拘束费”或者工程价款不扣除“拘束费”的，应予以帮帮。

　　题述景象下合同商定的“拘束费”有的为筑筑工程价款的构成部门，有的为转包方的转包渔利。对待前者，正在查明转包方实质参预了施工拘束任职的景况下，可参照合同商定解决；对待后者，因转包方并未举行拘束亦无实质付出，故不存正在对其参加折价返还的题目工程。正在分拨合同无效的后果时，应服从诚信规则，不行使不诚信确当事人因合同无效而获益。

　　筑筑工程施工合同因违警转包、违法分包或挂靠动作无效时，对待该合同中商定的由转包方收取“拘束费”的解决，应连接个案景象依据合同宗旨等实在判定。如该“拘束费”属于工程价款的构成部门，而转包方也实质参预了施工构造拘束调解的，可参照合同商定解决；对待转包方纯粹通过转包渔利，未实质参预施工构造拘束调解，合同无效后见地“拘束费”的，应不予帮帮。合同当事人以行动合同价款的“拘束费”应予收缴为由见地调节工程价款的，不予帮帮。基于合同的相对性，非合同当事人不行以转包方与转承包方之间相闭“拘束费”的商定见地调节应付出的工程款。

　　二审法院依法查明案涉工程为冉某敏借用贵州四筑公司天赋承接工程后整个转包给李某渠、刘某贵，且贵州四筑公司正在(2015)遵市法民商终字第180号案件中也称“涉案工程系冉某敏借用上诉人天赋挂靠承筑”，故《倾向仔肩书一》是借用天赋承接案涉工程而签署的赞同，《倾向仔肩书二》是案涉工程违警转包赞同，二审法院据此认定上述两份赞同无效，并无欠妥。依据《最高黎民法院闭于审理筑筑工程施工合同瓜葛案件合用司法题宗旨讲明》第二条之规章工程款可参照合同的商定估计贪图，但并不代表联系条目独立有用。故二审法院以为冉某敏与贵州四筑公司之间的拘束费商定，以及冉某敏与李某渠、刘某贵之间的转包费的商定均为无效条目，亦不存正在合用司法欠妥的景象。一、二审中贵州四筑公司或冉某敏并未举证说明其对涉案工程实质供应了拘束任职，且二审法院另查明正在(2017)黔03民终4669号民事鉴定书中贵州四筑公司昭着称“被上诉人四筑公司以内部承包的形式将工程款转包给冉某敏自此其齐备退出该工程的拘束，并收取拘束费”，故二审法院认定其未对涉案工程举行拘束，无权收取拘束费，不缺乏证听说明。贵州四筑公司及冉某敏付出的工程款正在扣除拘束费后并未逾越刘某贵、李某渠应得之工程价款。故二审法院对贵州四筑公司提出李某渠、刘某贵应返还其超付工程款的见地不予帮帮，不缺乏结果凭借和司法凭借。

　　泉源：《最高黎民法院第二巡行法庭法官聚会纪要》（第二辑，黎民法院出书社2021年4月出书）、民事司法参考

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